Ce guide des fusions et acquisitions fournit aux juristes d’entreprise une vue d’ensemble du processus de vente d’une société privée dans le cadre d’une transaction et de certains des points d’accord importants généralement négociés par les parties. Bien qu’il ne s’agisse pas d’un examen exhaustif de tous les aspects et problèmes liés à la réalisation d’une transaction , il devrait fournir aux juristes d’entreprise une bonne idée de ce à quoi ils peuvent s’attendre du processus et de tels points d’accord.
Terminologie dans le Guide des fusions et acquisitions
Les transactions dans lesquelles une société est vendue sont appelées « fusions et acquisitions » ou « M&A » parce que ces transactions impliquent généralement soit la fusion de la société vendue (la « cible ») dans l’acheteur (ou une filiale de l’acheteur), soit l’acquisition par l’acheteur soit d’actions comprenant une participation de contrôle dans la cible auprès des actionnaires existants de la cible, soit la totalité ou la quasi-totalité des actifs de la cible
Le processus de vente des fusions et acquisitions
Timeline.
Bien que toutes les opérations soient différentes, le processus de vente de M&A pour une société privée prendra généralement de trois à six mois du début à la fin, en supposant qu’il n’y ait pas de retards importants dus, par exemple, à des consentements contractuels, à une « deuxième demande » en réponse à un dépôt antitrust « HSR » (discuté ci-dessous) ou à d’autres approbations gouvernementales ou réglementaires.
Engager une banque d’investissement.
Une fois que le conseil de la cible a décidé de procéder à une éventuelle opération de vente de M&A, l’étape suivante consiste souvent à engager une banque d’investissement pour aider au processus de vente. Bien sûr, une cible peut procéder sans banque d’investissement, en particulier si elle reçoit une offre » préclusive » à un prix que le conseil estime peu susceptible d’être égalé sur le marché.
Mémorandum d’accroche/de renseignements confidentiels.
Une fois qu’une banque d’investissement est engagée par la cible, elle travaillera avec la cible pour préparer un bref résumé » d’accroche » de 2 à 3 pages sur les activités de la cible (qui ne comprendra pas de renseignements confidentiels sur la cible) et un » mémorandum de renseignements confidentiels » complet de 10 à 20 pages (qui comprendra des renseignements confidentiels sur la cible).
Présentations de la direction.
Si un acheteur potentiel continue d’être intéressé après avoir examiné le mémorandum d’informations confidentielles, il prendra généralement des dispositions par l’intermédiaire de la banque d’investissement pour recevoir une présentation en personne ou par téléphone concernant les activités de la cible de la part de sa direction (généralement accompagnée de diapositives Powerpoint).
Diligence raisonnable.
L’étape suivante consiste pour l’acheteur à effectuer un contrôle préalable juridique, comptable/financier et commercial de la cible.
Faire une offre.
Parfois, la banque d’investissement qui aide la cible dans son processus de vente M&A enverra un document de » procédures d’offre » précisant la manière dont les acheteurs potentiels doivent soumettre leurs offres. Le document de procédures d’offre est parfois accompagné d’une convention d’achat » type » (généralement avec des conditions extraordinairement favorables à la cible), que chaque acheteur potentiel est tenu d’annoter et de soumettre avec une lettre résumant les conditions de son offre.
Sélection du gagnant.
La cible et ses actionnaires de contrôle évalueront les offres reçues avec les conseils de la banque d’investissement. L’espoir de la cible et de ses actionnaires sera qu’une » guerre des enchères » s’engage et, s’il y a plus d’une offre (ou même s’il n’y en a pas), la banque d’investissement tentera d’amener chacun des soumissionnaires à améliorer son offre, et un » gagnant » sera alors choisi par la cible ou ses actionnaires de contrôle.
Documents définitifs de l’opération.
Une fois que le soumissionnaire gagnant est sélectionné, l’acheteur et la cible travailleront avec leurs avocats respectifs pour préparer la convention d’achat et les autres documents définitifs de l’opération et procéder à la clôture de l’opération. Si un formulaire de convention d’achat a été utilisé dans le cadre du processus d’appel d’offres (tel que décrit ci-dessus), ce document sera utilisé par les parties, parfois avec d’autres révisions.
Les conditions de l’opération de fusion et d’acquisition
Structure de l’opération.
Les opérations de M&A sont généralement structurées comme un » achat d’actifs « , un » achat d’actions » ou une » fusion « . Les parties vont parfois « punt » sur la structure de l’opération aux fins de la lettre d’offre/feuille de conditions/LOI, mais la structure de l’opération est très importante car elle peut affecter de manière significative le produit de la transaction après impôt que les actionnaires de la cible recevront dans l’opération, la valeur de la cible pour l’acheteur et le processus de l’opération.
Contrepartie de l’achat.
La contrepartie de l’achat versée par l’acheteur aux actionnaires de la cible peut être constituée d’espèces, d’actions de l’acheteur, de » notes du vendeur « , de compléments de prix et d’autres paiements différés ou conditionnels. Comme dans la plupart des circonstances, « l’argent liquide est roi » dans les transactions M&A et, lors de l’évaluation des offres d’acquisition, les actionnaires de la cible classent généralement les offres « tout en espèces » avant celles impliquant d’autres formes de contrepartie d’achat.
Traitement des options d’achat d’actions et autres actions incitatives de la cible.
Les actions incitatives de la cible, comme les options d’achat d’actions et les droits à la plus-value des actions (SAR), seront généralement soit « encaissées », soit « reconduites » dans le cadre d’une opération de M&A, l’encaissement des actions incitatives de la cible étant un peu plus courant que la reconduction.
« Encaissement » des actions incitatives de la cible.
Ajustements du prix d’achat.
Les opérations de M&A impliquant des cibles privées ajustent souvent le prix d’achat en fonction de la différence (le cas échéant) entre le montant d’une mesure financière spécifique de la cible à la clôture, par rapport à un montant » objectif » de cette mesure financière. Ces dispositions visent à indemniser les parties en fonction des changements survenus dans les activités de la cible entre le moment où le prix d’achat est négocié (souvent en fonction d’un multiple des revenus ou des bénéfices) et la clôture de l’opération.
Représentations et garanties.
La convention d’achat comprendra habituellement dix à vingt pages de déclarations détaillées sur l’entreprise de la cible qui visent à couvrir tous les domaines qui pourraient potentiellement créer une responsabilité pour l’acheteur ou autrement réduire la valeur de l’entreprise de la cible.
Ces déclarations, qui sont appelées » déclarations et garanties « , sont habituellement formulées de manière à exiger que la cible décrive dans des » tableaux d’information » qu’elle prépare et fournit à l’acheteur tous les cas où l’entreprise de la cible s’écarte d’un » monde parfait » dans lequel, par exemple, la cible n’a pas de problèmes avec ses états financiers, de problèmes environnementaux, de différends avec des contreparties contractuelles ou de problèmes de main-d’œuvre.
Conditions de clôture.
La plupart des transactions de M&A impliquent une séquence d’événements dans laquelle les parties négocient et signent la convention d’achat, il y a une période de pré-clôture dans laquelle les parties recueillent tous les consentements des tiers et d’autres éléments nécessaires à la clôture et, une fois que ces éléments ont été obtenus, » l’argent change de main » et la transaction est clôturée.
Non-concurrence, non-sollicitation et autres engagements post-clôture.
En plus des engagements qui régissent la conduite des parties entre la signature et la clôture de l’opération (dont la plupart ne sont généralement pas très controversés), la convention d’achat comprendra aussi généralement des engagements qui restreignent la conduite des actionnaires de la cible après la clôture, qui font souvent l’objet de négociations.
Indemnisation (ajustement du prix d’achat de facto).
Comme mentionné ci-dessus, les opérations de M&A impliquant des cibles privées comprennent généralement des dispositions d' » indemnisation » exigeant que les actionnaires de la cible indemnisent l’acheteur et les membres de son groupe pour les responsabilités qu’ils encourent dans le cadre de questions spécifiques relatives à la cible et à ses actionnaires.
